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Auf einen Blick
- Nach dem ersten Todesfall ist der Überlebende an die gemeinsamen Verfügungen gebunden (§ 2270 Abs. 2, § 2271 Abs. 2 BGB). Ein Änderungsvorbehalt schafft Spielraum.
- Die Kinder können nach dem ersten Todesfall den Pflichtteil fordern (§ 2303 BGB). Verbieten lässt sich das nicht, eine Pflichtteilsstrafklausel macht es unattraktiv.
- Eine Scheidung kann das ganze Testament unwirksam machen (§§ 2268, 2077 BGB). Ein Überlebender, der nicht mehr testierfähig ist, kann nichts mehr ändern (§ 2229 Abs. 4 BGB).
- Mit passenden Klauseln lassen sich die meisten Nachteile auffangen. Bei Patchwork-Familien, großen Vermögen und Unternehmen lohnt sich vorher eine Beratung.
Nachteile und Lösungen im Überblick
Die Tabelle nennt zu jedem Nachteil die Folge und die gängige Gegenmaßnahme.
| Nachteil | Folge | Gegenmaßnahme |
|---|---|---|
| Bindung | Der Überlebende kann die Schlusserben nicht mehr ändern. | Änderungsvorbehalt |
| Pflichtteil | Kinder fordern nach dem ersten Todesfall Geld. | Pflichtteilsstrafklausel, Jastrow-Variante |
| Erbschaftsteuer | Der Freibetrag der Kinder gegenüber dem ersten Elternteil bleibt ungenutzt. | Vermächtnisse, gezielter Pflichtteil, Antrag nach § 15 Abs. 3 ErbStG |
| Wiederheirat | Der neue Ehepartner hat Pflichtteilsansprüche. | Wiederverheiratungsklausel |
| Patchwork | Stiefkinder erben nichts, Kinder aus früheren Beziehungen sind schlecht gesichert. | Schlusserben namentlich nennen, Vor- und Nacherbschaft |
| Scheidung | Das Testament wird ganz oder teilweise unwirksam. | Neu testieren, Fortgeltung ausdrücklich regeln |
| Schenkungen | Der Überlebende kann Vermögen verschenken. | Vorerben-Gestaltung |
| Demenz | Wer nicht mehr testierfähig ist, kann nichts mehr ändern. | Rechtzeitig aktualisieren |
Wie das Berliner Testament grundsätzlich funktioniert, erklärt der Ratgeber Berliner Testament. Diese Seite setzt dort an, wo es unbequem wird.
Die acht Nachteile im Einzelnen
1. Bindung: Der Überlebende kann die Schlusserben nicht mehr ändern
Setzen sich Eheleute gegenseitig als Erben ein, nimmt das Gesetz im Zweifel an, dass ihre Verfügungen voneinander abhängen (§ 2270 Abs. 2 BGB). Mit dem Tod des einen erlischt das Recht des anderen, solche Verfügungen zu widerrufen (§ 2271 Abs. 2 BGB). Der Überlebende kann sich nur lösen, indem er das Erbe ausschlägt, oder in engen Ausnahmefällen, auf die § 2271 Abs. 2 Satz 2 BGB verweist (§§ 2294, 2336 BGB). [1]
Ein Beispiel: Frau Lehmann erbt nach dem Tod ihres Mannes alles. Zehn Jahre später bricht sie mit einem ihrer beiden Söhne. Ohne Vorbehalt bleibt er trotzdem zur Hälfte Schlusserbe.
Lösung: Änderungsvorbehalt. Er erlaubt dem Überlebenden, die Schlusserben später neu zu bestimmen. Das lässt sich weit fassen (frei) oder eng (nur unter den gemeinsamen Kindern). Beide Fassungen stehen als Textbausteine in der Berliner Testament Vorlage. Unser Assistent fragt ab, ob der Überlebende ändern darf. Der Preis des Vorbehalts: Auch Ihre Kinder können sich auf die Verteilung dann nicht mehr verlassen.
2. Pflichtteil: Die Kinder können nach dem ersten Todesfall Geld fordern
Erbt der Partner alles, sind die Kinder für den ersten Erbfall von der Erbfolge ausgeschlossen. Sie können dann vom Erben den Pflichtteil verlangen, die Hälfte ihres gesetzlichen Erbteils als Geldanspruch (§ 2303 Abs. 1 BGB).
Die Folge trifft vor allem Paare, deren Vermögen im Haus steckt: Die Witwe muss Geld auftreiben, das sie nicht flüssig hat. Wie hoch der Betrag ausfällt, rechnet der Ratgeber Berliner Testament und Pflichtteil an mehreren Beispielen vor.
Lösung: Pflichtteilsstrafklausel. Wer nach dem ersten Todesfall den Pflichtteil fordert, erhält auch nach dem zweiten nur den Pflichtteil. Unser Assistent bietet diese einfache Klausel an. Die Jastrow-Variante geht weiter: Die Geschwister, die nicht fordern, bekommen aus dem Nachlass des Erstverstorbenen ein Vermächtnis. Den Unterschied und die Grenzen beider Klauseln erklärt die Pflichtteilsseite. Die Jastrow-Variante bietet unser Assistent nicht an. Wollen Sie sie, lassen Sie den Text von einer Anwältin oder einem Notar formulieren.
3. Erbschaftsteuer: Ein Freibetrag der Kinder bleibt ungenutzt
Beim Berliner Testament erben die Kinder nur vom Längerlebenden. Ihr Freibetrag von 400.000 € gegenüber dem zuerst verstorbenen Elternteil verfällt (§ 16 Abs. 1 Nr. 2 ErbStG), und im zweiten Erbfall kommt das Vermögen beider Eltern auf einmal. Bleibt Ihr Vermögen unter den Freibeträgen, spielt das keine Rolle. Ein Zahlenbeispiel mit 1 Million € steht im Ratgeber unter Erbschaftsteuer beim Berliner Testament, es wird hier nicht wiederholt. [2]
Lösung 1: Vermächtnisse an die Kinder schon im ersten Erbfall. Ein Vermächtnis ist ein Erwerb von Todes wegen (§ 3 Abs. 1 Nr. 1 ErbStG) und nutzt deshalb den Freibetrag des Kindes gegenüber dem ersten Elternteil. Unser Assistent lässt Vermächtnisse zu, die schon nach dem Tod des Erstversterbenden fällig werden. Dafür hat der Überlebende entsprechend weniger zur freien Verfügung. Was der Ehepartner selbst steuerfrei erhält, steht im Ratgeber Erbschaftsteuer beim Ehepartner.
Lösung 2: Gestaltung über den Pflichtteil. Auch ein geltend gemachter Pflichtteil ist ein Erwerb von Todes wegen (§ 3 Abs. 1 Nr. 1 ErbStG). Fordert ein Kind ihn, nutzt es seinen Freibetrag, löst aber womöglich die Strafklausel aus. Wie sich das auswirkt, steht unter Pflichtteil und Erbschaftsteuer.
Lösung 3: Antrag nach § 15 Abs. 3 ErbStG. Für das Berliner Testament enthält das Steuerrecht eine eigene Regel:
„Im Falle des § 2269 des Bürgerlichen Gesetzbuchs und soweit der überlebende Ehegatte oder der überlebende Lebenspartner an die Verfügung gebunden ist, ist auf Antrag der Versteuerung das Verhältnis des Schlusserben oder Vermächtnisnehmers zum zuerst verstorbenen Ehegatten oder dem zuerst verstorbenen Lebenspartner zugrunde zu legen, soweit sein Vermögen beim Tod des überlebenden Ehegatten oder des überlebenden Lebenspartners noch vorhanden ist.“
Gesetzestext auf gesetze-im-internet.de (öffnet neues Fenster)
Das heißt: Auf Antrag zählt für die Steuerklasse das Verhältnis zum zuerst Verstorbenen, soweit dessen Vermögen beim zweiten Todesfall noch da ist. Für Kinder ändert das nichts, denn sie stehen zu beiden Elternteilen in Steuerklasse I (§ 15 Abs. 1 ErbStG). Einen zweiten Freibetrag liefert die Vorschrift nach ihrem Wortlaut nicht. Hilfreich ist sie, wenn andere Personen Schlusserben sind. [2]
Familie Albrecht: Die Schwester der Frau ist Schlusserbin
Das kinderlose Ehepaar Albrecht setzt sich gegenseitig ein. Schlusserbin ist die Schwester von Frau Albrecht. Frau Albrecht stirbt zuerst, Herr Albrecht später. Welche Steuerklasse gilt für die Schwester?
| Ausgangspunkt der Besteuerung | Verhältnis der Schwester | Steuerklasse (§ 15 Abs. 1 ErbStG) |
|---|---|---|
| Überlebender Ehemann (Normalfall) | Schwager, in keiner Gruppe der Klassen I und II genannt | III |
| Zuerst verstorbene Frau (auf Antrag) | Geschwister | II |
Der Antrag lohnt sich hier, weil die Steuerklasse den Steuersatz bestimmt. Wie viel er spart, hängt vom Vermögen ab. Lassen Sie das von einer Steuerberaterin oder einem Steuerberater durchrechnen.
4. Wiederheirat: Der neue Partner hat Ansprüche
Heiratet der Überlebende erneut, kann der neue Ehepartner beim nächsten Todesfall nicht Erbe werden, wenn der Überlebende an die Schlusserben gebunden ist. Er ist dann enterbt und kann den Pflichtteil verlangen (§ 2303 Abs. 2 BGB). Das Geld fehlt am Ende den Kindern. [1]
Lösung: Wiederverheiratungsklausel. Unser Assistent formuliert sie als Vermächtnis: Heiratet der Überlebende erneut, erhält jedes Schlusserbenkind einen Geldanspruch in Höhe seines gesetzlichen Erbteils am Nachlass des Erstversterbenden. Er wird drei Monate nach der Heirat fällig. In der Einheitslösung entfällt in diesem Fall die Bindung des Überlebenden. Wer das Vermögen des Erstversterbenden dauerhaft für die Kinder sichern will, wählt stattdessen die Vorerben-Gestaltung. Solche Klauseln greifen tief in die Rechte des Überlebenden ein. Lassen Sie die Formulierung im Zweifel prüfen.
5. Patchwork: Stiefkinder erben nichts
Nach dem Gesetz erben nur Verwandte, Stiefkinder gehören nicht dazu (§ 1924 BGB, gesetzliche Erbfolge). Im Berliner Testament erbt zuerst der Überlebende alles. Danach erbt nur, wer als Schlusserbe genannt ist. Wird ein Kind des Erstverstorbenen nicht ausdrücklich bedacht oder ändert der Überlebende später die Verteilung, geht es leer aus. Das leibliche Kind hat zwar einen Pflichtteil gegenüber seinem verstorbenen Elternteil, aber keinen gegenüber dem Stiefelternteil.
Lösung: Alle Kinder namentlich nennen. Die Formel „unsere Kinder“ lässt offen, ob Stiefkinder mitgemeint sind. Soll das Kind des Erstverstorbenen sicher bedacht bleiben, passt die Vor- und Nacherbschaft: Der Partner erbt nur vorläufig, das Kind ist Nacherbe (§ 2100 BGB). Zwei getrennte Einzeltestamente sind ebenfalls möglich. Rechenbeispiele zu dieser Konstellation stehen im Ratgeber unter Kinder aus früheren Beziehungen.
6. Scheidung: Das Testament fällt weg
Ein gemeinschaftliches Testament ist in den Fällen des § 2077 BGB seinem ganzen Inhalt nach unwirksam (§ 2268 Abs. 1 BGB). Dazu zählt die rechtskräftige Scheidung, aber auch der Fall, dass die Scheidungsvoraussetzungen beim Tod vorlagen und der Verstorbene die Scheidung beantragt oder ihr zugestimmt hatte (§ 2077 Abs. 1 Satz 2 BGB). Das gilt auch für Verfügungen zugunsten der Kinder. Eine Ausnahme sieht § 2268 Abs. 2 BGB vor: Verfügungen bleiben wirksam, soweit anzunehmen ist, dass sie auch für diesen Fall getroffen worden wären. [1]
Lösung: Neu testieren und Fortgeltung ausdrücklich regeln. Wer sich trennt, sollte das Testament neu schreiben. Solange beide leben, geht das einseitig nur über eine notariell beurkundete Widerrufserklärung (§ 2271 Abs. 1, § 2296 BGB). Soll etwas auch nach einer Scheidung gelten, etwa die Erbeinsetzung der gemeinsamen Kinder, schreiben Sie das ausdrücklich ins Testament. Sonst muss ein Gericht später deuten, was Sie gewollt haben.
7. Schenkungen: Der Überlebende kann Vermögen verschenken
In der Einheitslösung ist der Überlebende Vollerbe. Er darf das Vermögen verbrauchen und auch verschenken. Die Schlusserben haben eine Aussicht auf das Erbe, aber kein Recht am Vermögen. Einen gewissen Schutz bietet § 2287 BGB. Er regelt den Erbvertrag: Wer in der Absicht schenkt, den Vertragserben zu beeinträchtigen, muss das Geschenk nach Bereicherungsrecht herausgeben. Der Vertragserbe kann es nach dem Erbfall vom Beschenkten fordern, die Verjährung beginnt mit dem Erbfall. Nach der Rechtsprechung gilt das entsprechend, wenn die Schlusserben im Berliner Testament gebunden sind. Ob eine Beeinträchtigungsabsicht vorliegt, hängt vom Einzelfall ab. [1]
Ein Beispiel: Herr Schulz verschenkt kurz vor seinem Tod sein Haus an eine Bekannte. Seine Kinder müssten die Herausgabe einklagen. Wie das ausgeht, lässt sich vorher nicht sicher sagen.
Lösung: Vorerben-Gestaltung. Ein Vorerbe darf über Nachlassgegenstände nicht unentgeltlich verfügen, sonst ist die Verfügung mit Eintritt der Nacherbfolge insoweit unwirksam (§ 2113 Abs. 2 BGB). Ausgenommen sind Schenkungen aus sittlicher Pflicht oder Anstand. Die Befreiungen nach § 2136 BGB erfassen nur § 2113 Abs. 1, nicht das Schenkungsverbot in Absatz 2. Unser Assistent bietet die Vorerben-Gestaltung an, wahlweise mit oder ohne Befreiung des Vorerben. Der Preis: Der Überlebende ist insgesamt stärker eingeschränkt. [1]
8. Testierunfähigkeit: Wer nicht mehr testieren kann, kann nichts mehr ändern
Wer wegen einer krankhaften Störung der Geistestätigkeit, wegen Geistesschwäche oder Bewusstseinsstörung die Bedeutung einer Willenserklärung nicht mehr einsehen und danach handeln kann, kann kein Testament errichten (§ 2229 Abs. 4 BGB). Ein Testament kann man nur persönlich errichten (§ 2064 BGB). Eine Betreuerin oder ein Bevollmächtigter kann es nicht für den Betroffenen tun. [1]
Die Folge: Wird der Überlebende zum Beispiel durch eine Demenz testierunfähig, kann er die Schlusserben nicht mehr anpassen, auch nicht mit Änderungsvorbehalt. Was im Testament steht, bleibt.
Lösung: Rechtzeitig aktualisieren. Ändern können Sie gemeinsam jederzeit, solange beide testierfähig sind. Prüfen Sie Ihr Testament nach größeren Einschnitten, etwa nach einer Erkrankung oder dem Tod eines Kindes. Eine Vorsorgevollmacht regelt Ihre Angelegenheiten zu Lebzeiten, ersetzt aber kein Testament.
Alternativen zum Berliner Testament im Vergleich
Fünf Wege kommen neben dem Berliner Testament in Frage. Keiner ist in allem besser. In der ersten Zeile steht zum Vergleich das Berliner Testament selbst.
| Gestaltung | Wer erbt wann | Bindung | Stärke und Schwäche |
|---|---|---|---|
| Berliner Testament (Einheitslösung) | Partner erbt alles, Kinder nach dem zweiten Todesfall | Überlebender gebunden | Plus: Partner ist voll abgesichert Minus: Pflichtteil, Steuer, Bindung |
| Zwei Einzeltestamente | Wie oben, jeder schreibt sein eigenes | Keine, jeder kann jederzeit widerrufen (§ 2253 BGB) | Plus: Jeder bleibt frei Minus: Kinder haben keine Sicherheit |
| Vor- und Nacherbschaft (Trennungslösung) | Partner als Vorerbe, Kinder als Nacherben des Erstversterbenden | Nacherbfolge steht fest | Plus: Vermögen bleibt für die Kinder erhalten Minus: Partner ist beschränkt, mehr Aufwand |
| Nießbrauchsvermächtnis | Kinder erben schon beim ersten Todesfall, Partner behält das Nutzungsrecht | Je nach Gestaltung | Plus: Freibeträge der Kinder werden genutzt Minus: Partner entscheidet nicht allein über das Vermögen |
| Erbvertrag | Wie vereinbart, auch für Dritte | Vertraglich, Lösung nur gemeinsam oder durch Rücktritt | Plus: Verlässlich, auch ohne Trauschein Minus: Notar nötig, wenig Spielraum |
| Gesetzliche Erbfolge | Ehepartner und Kinder gemeinsam, sofort | Keine | Plus: Freibeträge beider Eltern werden genutzt, kein Testament nötig Minus: Erbengemeinschaft mit den Kindern |
Zur Trennungslösung gilt: Haben die Eheleute nur geschrieben, dass die Kinder nach dem Tod des Überlebenden erben sollen, nimmt das Gesetz im Zweifel die Einheitslösung an (§ 2269 Abs. 1 BGB). Wer Vor- und Nacherbschaft will, muss das deshalb ausdrücklich so formulieren. Wie sie funktioniert, steht im Ratgeber Vorerbe und Nacherbe. Mehr zu den beiden anderen Wegen in den Ratgebern Erbvertrag und Nießbrauch. [1]
Für wen das Berliner Testament trotzdem passt
Für viele Ehepaare bleibt es die passende Lösung, wenn sie die Nachteile mit Klauseln entschärfen. Das gilt besonders bei gemeinsamen Kindern, einem Vermögen aus Haus und Ersparnissen unterhalb der Freibeträge und dem Wunsch, dass der Partner zunächst frei über alles verfügen kann. Pflichtteilsstrafklausel und Änderungsvorbehalt nehmen dann viel von der Schärfe. Weitere Hinweise stehen unter Für wen passt das Berliner Testament.
Ihr Berliner Testament mit den passenden Klauseln
Sie beantworten verständliche Fragen zu Ihrer Familie und wählen die Klauseln aus, die zu Ihnen passen. Daraus entsteht Ihre persönliche Vorlage, die Sie mit der Hand abschreiben.
- Pflichtteilsstrafklausel und Änderungsvorbehalt zur Auswahl
- Wiederverheiratungsklausel als Vermächtnis, wahlweise Vorerben-Gestaltung
- Vermächtnisse, die schon nach dem ersten Todesfall fällig werden
Häufige Fragen zu den Nachteilen des Berliner Testaments
Welche Nachteile hat ein Berliner Testament?
Die Hauptnachteile sind die Bindung des Überlebenden (§ 2271 Abs. 2 BGB), der Pflichtteil der Kinder nach dem ersten Todesfall (§ 2303 BGB) und mögliche Erbschaftsteuer, weil der Freibetrag der Kinder gegenüber dem ersten Elternteil ungenutzt bleibt. Dazu kommen Wiederheirat, Scheidung, Schenkungen des Überlebenden und Testierunfähigkeit.
Was ist die Alternative zum Berliner Testament?
Möglich sind zwei Einzeltestamente, die Vor- und Nacherbschaft, ein Nießbrauchsvermächtnis für den Ehepartner, ein Erbvertrag oder die gesetzliche Erbfolge. Welche passt, hängt davon ab, ob Ihnen Absicherung des Partners, Bindung oder Steuer wichtiger ist.
Warum ist das Berliner Testament eine Steuerfalle?
Die Kinder erben nur vom Längerlebenden. Ihr Freibetrag gegenüber dem zuerst verstorbenen Elternteil bleibt ungenutzt, und im zweiten Erbfall kommt das Vermögen beider Eltern auf einmal (§ 16 Abs. 1 Nr. 2 ErbStG). Bei Vermögen unter den Freibeträgen entsteht keine Steuer. Vermächtnisse an die Kinder schon im ersten Erbfall können helfen.
Welches Testament ist für Ehepaare das beste?
Ein bestes Testament gibt es nicht. Das Berliner Testament passt, wenn Sie sich zuerst gegenseitig absichern wollen und die gemeinsamen Kinder am Ende erben sollen. Bei großem Vermögen, Patchwork-Familie oder Unternehmen sind Alternativen und Beratung sinnvoll.
Darf der Überlebende das Haus verschenken?
In der Einheitslösung grundsätzlich ja. Schlusserben können nach der Rechtsprechung eine Schenkung unter Umständen vom Beschenkten zurückfordern, wenn sie in der Absicht gemacht wurde, sie zu benachteiligen (§ 2287 BGB entsprechend). Sicherer ist die Vorerben-Gestaltung: Ein Vorerbe darf nicht unentgeltlich verfügen (§ 2113 Abs. 2 BGB).
Was passiert, wenn der Überlebende dement wird?
Wer nicht mehr in der Lage ist, die Bedeutung seiner Erklärungen einzusehen, kann kein Testament mehr errichten (§ 2229 Abs. 4 BGB). Ein Betreuer kann das nicht für ihn tun (§ 2064 BGB). Die Schlusserben lassen sich dann nicht mehr ändern, auch nicht mit Änderungsvorbehalt.
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Quellen
Hinweis: Dieser Ratgeber erklärt die Rechtslage allgemein und ersetzt keine Rechtsberatung im Einzelfall. Wille & Würde prüft Ihren persönlichen Fall nicht. Bei Patchwork-Familien, Unternehmen, Vermögen im Ausland oder größeren Vermögen lassen Sie sich bitte von einer Anwältin, einem Notar oder einer Steuerberaterin beraten.